中图分类号：D925 文献标识：A 文章编号：1009-4202（2011）03-357-01
　　摘 要 电子证据是随着科学发展而产生的一种新形式的证据，是指以电子形式存在的、用作证据使用的一切材料及其派生物；或者说，借助电子技术和电子设备而形成的一切证据。电子证据有不同于传统证据的特点，如今，各国对电子证据的研究都处于探索阶段，相关立法还很不成熟。笔者仅从电子证据的取证中存在的缺陷作出研究，进一步完善电子证据的取证。
　　关键词 电子证据 电子证据取证 电子证据保全
　　
　　一、电子证据的概述
　　电子证据是指以电子形式存在的、用作证据使用的一切材料及其派生物；或者说，借助电子技术和电子设备而形成的一切证据①。
　　我们可以从以下几个方面理解这一含义：
　　1．电子证据既包括以电子形式存在的材料，也包括其派生物
　　在实际生活中，常常会遇到那些由电子形式材料转化而来的附属材料， 即派生物，我们认为它们也属于电子证据。如将计算机内部文件打印在纸面或胶片上而得来的计算机打印输出，虽然表面上看同传统纸面文件没有太大的不同，但决不能一概而论的视为纸面书证，而应作具体分析。如果该打印输出具有独立性，则作传统书证处理；如果该打印输出不具有独立性，即其能否证明代征事实取决于能否同计算机系统内部的证据进行鉴证一致，则应当视为处于派生物证据地位的电子证据②。
　　2．电子证据是作为证据使用的材料
　　我们之所以称某一电子记录、电子文件、电子档案等为电子证据，前提必然是将其作为证明根据使用，或者说将其作为证据使用。电子记录、电子文件、电子档案等同样也要符合证据的三个特征才能称其为“证据”，它们必须是被证明合法并与案件事实有一定关联的客观存在。
　　二、电子证据取证中存在的缺陷
　　1．电子技术专家在取证中辅助配合的真实度难以辨认
　　电子技术专家在电子证据取证中只是一个辅助人的角色，是受侦查机关的聘请或邀请，并在侦查人员的总体指挥下对相关电子证据进行收集的。侦查人员由于缺乏相关技术知识，对电子技术专家的取证行为的监督往往心有余而力不足。另外，电子技术专家除了那些与电子证据毫无关系的人外，有时也可能是与电子证据有联系的人，比如公司涉嫌偷税漏税，需要调取公司的电子帐目，这时可能由公司会计担任辅助人，会计因怕败露自己造假账，而故意破坏或修改相关电子证据。因此电子技术专家在取证中很可能存在虚假配合、消极配合，甚至破坏毁灭证据，这直接影响到电子证据的完整性和可信性。
　　2．侦查部门的设备陈旧，侦查人员的电子技术水平较低，不利于电子证据的收集
　　科学技术日新月异，计算机网络技术更是突飞猛进，各类违法犯罪中都或多或少的涉及到电子证据，司法侦查部门原来用来收集传统证据的设备，已经远远不能应付电子证据的取证。大部分侦查人员电子技术水平较低，有的甚至对电子技术丝毫不知，这在很大程度上影响了电子证据收集，阻碍了电子证据在案件中的运用，不利于案件事实的查明。
　　3．电子证据的保全公证困难重重
　　在实践操作中，因为电子证据比较隐秘，而且存在于虚拟空间里， 有的还是跨多区域的存在，电子证据的提取更是涉及专业的电子技术，因此，电子证据的保全公证是十分困难的，往往因为公证内容的不完整性而被推翻，失去可采性；另外，由于公证人员缺乏对电子证据保全进行公证的经验和制度参照，在实际操作中对电子证据往往达不到保全的效果，即使进行保全，也会受到很多质疑。
　　三、电子证据取证的完善措施
　　1．完善国家关于电子证据的立法
　　国家统一立法的方式明确规定电子证据的相关条款，解决电子证据的法律定位问题，制定电子证据法，以应对现实生活中层出不穷的网络犯罪问题，给实务界一个明确统一的操作标准。
　　2．提高侦查人员的业务水平和电子技术水平
　　不断提高司法工作人员尤其是侦查人员的计算机网络技术水平，加强业务培训，以适应新形势下办案工作的需要，保证侦查工作的顺利进行。如果我们的司法机关拥有一批电子技术水平很高的侦查人员，就可以省略掉电子技术专家的介入，从而避免了电子技术专家取证中存在的弊端，建设一支高电子技术水平的侦查队伍，提高了取证效率，也有助于案件事实的尽快查明。
　　3．加快电子证据取证工具的研发
　　电子证据有明显区别于传统证据的特点，但是我们并不能将电子证据神秘化，或认为电子证据不可控制。我们知道电子证据的产生也是依附于科技的发展，依附于现有的科学技术，违法犯罪分子可以用现有的技术将电子证据藏起来或消灭，侦查人员同样能够通过现有技术或开发新技术将电子证据找出来或还原。因此我们要加强电子证据取证工具的开发，提高取证中的科技含量，用技术解决技术问题，这至少可以作为我们解决问题的一个出发点。
　　4．加强电子证据保全公证程序的合法性、公开性和全面性
　　必须保证电子证据的获取手段的合法性，采取正当合法的手段收集电子证据，以免使好不容易收集到的证据成为“毒树之果”而排出到证据之外。在保证取证手段合法性的前提下，必须保证取证过程的公开性和全面性，保证获取证据的每一个操作步骤和所使用的相关技术都有详尽而全面的记载，其操作步骤应当具有连贯性③。涉及相关电子技术问题时，公正机构可以委托有相关资质的技术人员协助完成，除对所使用的相关技术进行记载外，还要载明技术人员的相关资质。
　　
　　注释：
　　①何家弘.电子证据法研究.法律出版社.2002:5.
　　②何家弘.电子证据法研究.法律出版社.2002:6.
　　③吴逶.关于电子证据保全公证.中国公证.2004(10).